绪 言第一章 刑法与刑法学概述 第一节 刑法的概念、渊源与分类 一、什么是刑法 二、中国刑法的渊源:刑法典、单行刑法和附属刑法 三、刑法的分类 第二节 刑法的根据、性质与任务 一、刑法的根据:宪法根据与实践根据 二、刑法的三大特性 三、刑法的任务:惩罚犯罪与保护人民 第三节 刑法的规范、体系与解释 一、刑法规范:属性与构成 二、刑法体系:基于狭义视角的体系分析 三、刑法的解释:必要性、立场、种类和方法 第四节 刑法学概述 一、刑法学的概念及研究对象 二、刑法学的体系及研究方法 三、刑法学与相关学科的关系问题与思考:究竟什么是刑法复 习 题阅 读 书 目
第二章 刑法的基本原则 第一节 刑法基本原则是刑法典的灵魂和精髓 一、何为刑法基本原则 二、刑法基本原则体现了刑法的宗旨 第二节 罪刑法定原则是三大基本原则的核心 一、何为罪刑法定原则 二、从理论到法律:罪刑法定原则的历史沿革和理论渊源 三、罪刑法定原则的立法和司法体现 四、法无法无明文规定无罪,法无明文规定不罚 第三节 适用刑法人人平等原则是刑事公正的基本保证 一、何为适用刑法人人平等原则 二、适用刑法人人平等原则的理论渊源和沿革 三、适用刑法人人平等原则的立法和司法体现 第四节 罪责刑相适应原则是人权保障的基本原则 一、何为罪责刑相适应原则 二、罪责刑相适应原则的理论渊源和沿革 三、罪责刑相适应原则的立法和司法体现 四、罪重责重,罪轻责轻问题与思考:为什么我国刑法只确立了三项原则为刑法的基本原则复 习 题阅 读 书 目
第三章 刑法的效力范围 第一节 刑法的规范效力 一、何为刑法的规范效力 二、刑法规范效力的根据 第二节 刑法的空间效力 一、刑法空间效力的概念和原则 二、我国刑法的空间管辖范围 三、天网恢恢,疏而不漏 第三节 刑法的时间效力 一、刑法时间效力:生效、失效时间及刑法溯及力 二、刑法的生效:公布之日生效或继后生效 三、刑法的失效:明示废止与自然废止 四、中国刑法的溯及力:从旧兼从轻 五、刑法司法解释的时间效力之争问题与思考:如何理解高法高检《关于适用司法解释的时间效力的规定》第2条复 习 题阅 读 书 目
第四章 犯罪论概述 第一节 没有犯罪就没有刑法 一、什么是犯罪 二、我国刑法中犯罪的三个基本特征 三、犯罪的分类 第二节 犯罪构成是刑法学的基石 一、犯罪的成立必须具备哪些要件 二、研究犯罪构成的意义 三、犯罪构成四要件 四、犯罪构成的分类 第三节 犯罪论体系比较分析 一、两大法系犯罪论体系的主要内容及特点 二、比较分析与启发借鉴问题与思考:善待我国的犯罪构成体系:基于两起真实案例的法理分析复 习 题阅 读 书 目
第五章 犯罪客体要件 第一节 犯罪客体概述 一、犯罪客体的概念与特征 二、犯罪客体与犯罪对象的联系与区别 第二节 犯罪客体的分类 一、犯罪客体的理论分类:一般客体、同类客体与直接客体 二、犯罪客体的立法分类 三、中国刑法对犯罪客体的三种规范模式问题与思考:犯罪客体的概念及其在犯罪论体系中存留价值质疑复 习 题阅 读 书 目
第六章 犯罪客观要件 第一节 犯罪客观要件概述 一、要件的基本构成:必备要件与选择要件 二、犯罪客观要件的四大特性 第二节 所有犯罪必备的客观要件――危害行为 一、危害行为的概念与特征 二、危害行为的表现形式之一:作为 三、危害行为的表现形式之二:不作为 四、危害行为的表现形式之三:持有 第三节 某些犯罪构成必备的客观要件:危害结果 一、狭义的危害结果与广义的危害结果之争 二、危害结果的多种学理分类 三、中国刑法关于危害结果的七种设定方式 四、多层次危害结果实例写真 第四节 刑法上的因果关系 一、刑法上的因果关系的概念与特征 二、刑法因果关系的理论分类 三、因果联系个案写真 四、刑法上的因果关系与刑事责任 第五节 犯罪的其他客观要件 一、选择性客观要件之一:行为对象 二、选择性客观要件之二:行为时、行为地 三、选择性客观要件之三:行为方式 四、选择性客观要件之四:行为状况问题与思考: 刑法学理上的复行为犯评析复 习 题阅 读 书 目
第七章 犯罪主体 第一节 自然人犯罪主体概述 一、自然人犯罪主体的概念 二、犯罪主体的要件 第二节 法定刑事责任年龄 一、法定刑事责任年龄的概念和阶段 二、法定刑事责任年龄的特殊问题 第三节 辨认和控制能力 一、精神病人的辨认和控制能力 二、醉酒人的辨认控制能力 三、又聋又哑的人和盲人的辨认与控制能力 第四节 单位犯罪 一、单位犯罪的定义 二、单位犯罪的主体 三、单位犯罪的客观要件 四、单位犯罪的主观要件 五、单位犯罪的处罚原则问题与思考:刑事责任能力与行为能力的关系怎样复 习 题阅 读 书 目
第八章 犯罪主观要件 第一节 犯罪主观要件概述 一、罪过的基本形式:故意与过失 二、主观要件的法律分类:基本要件与选择要件 三、主观要件的基本功能:确认罪与非罪、此罪与彼罪的主观基础 第二节 犯罪故意 一、犯罪故意的罪过特征:意识与意志特征 二、犯罪故意的法律分类:直接故意与间接故意 三、犯罪故意的法学分类 四、犯罪的目的与动机 五、犯罪故意的学理聚讼 第三节 犯罪过失 一、概念及种类:疏忽大意过失与过于自信过失 二、犯罪过失的心理构成:意识、意志特征及关注能力、关注义务 三、过失犯的构成原则:有危害结果及法律规定 四、非犯罪化:合理信赖原则与被允许的危险 五、间接故意与过于自信过失的异同 第四节 无罪过事件 一、法律种类:不能抗拒与不能预见的无罪过事件 二、无罪过事件与故意犯罪的界分 三、无罪过事件与过失犯罪的界分 第五节 刑法中的认识错误 一、错误的种类:法律认识错误与事实认识错误 二、错误与刑事责任问题与思考:分则罪状上的"明知"规定与故意罪过相对应吗复 习 题阅 读 书 目
第九章 排除犯罪事由 第一节 排除犯罪事由概述 一、排除犯罪事由之概念 二、排除犯罪事由之特征 第二节 正当防卫 一、正当防卫的概念 二、正当防卫的条件 三、无过当防卫权 四、防卫过当及刑事责任 第三节 紧急避险 一、紧急避险的概念 二、紧急避险的条件 三、避险过当及其刑事责任 四、紧急避险与正当防卫的异同 五、能否适用正当防卫或紧急避险实案点评 第四节 其他排除犯罪事由 一、依照法律的行为 二、执行命令的行为 三、正当的业务行为 四、自救行为 五、被害人同意的行为问题与思考:王、姜二人的行为究属防卫过当、不当还是正当防卫复 习 题阅 读 书 目
第十章 故意犯罪的停止形态 第一节 故意犯罪的停止形态概述 一、故意犯罪停止形态的概念及基本类型 二、过失与间接故意犯罪不存在未完成形态 三、并非所有的直接故意犯罪都存在犯罪的停止形态 四、研究故意犯罪停止形态的理论与实践意义 第二节 犯罪预备 一、犯罪预备的概念和特征 二、犯罪预备的具体方式 三、预备犯的刑事责任 第二节 犯罪未遂 一、犯罪未遂的概念和特征 二、犯罪未遂的类型 三、未遂犯的刑事责任 第四节 犯罪中止 一、犯罪中止的概念和特征 二、犯罪中止的类型 三、中止犯的刑事责任 第五节 犯罪既遂 一、犯罪既遂形态的概念和特征 二、犯罪既遂形态的类型 三、既遂犯的刑事责任问题与思考:对"自动放弃重复侵害的行为"应当如何定性复 习 题阅 读 书 目
第十一章 共同犯罪 第一节 共同犯罪的构成 一、主体要件是二人以上 二、客观要件是共同的犯罪行为 三、主观要件是共同的犯罪故意 第二节 共同犯罪的形式 一、学理上划分的共同犯罪的形式 二、法律上划分的共同犯罪形式 第三节 共同犯罪人种类及其刑事责任 一、主犯 二、从犯 三、胁从犯 四、教唆犯问题与思考:正犯与共犯的关系如何复 习 题阅 读 书 目
第十二章 罪数论 第一节 罪数论概述 一、一罪与数罪 二、非典型的罪数形态 三、研究罪数的意义 第二节 非典型罪数形态的类型 一、实质的一罪 二、法定的一罪 三、处断的一罪 第三节 我国刑法中非典型罪数形态总结 一、关于牵连犯的规定 二、关于转化犯的规定问题与思考 越来越麻烦的罪数论:由一桩案例谈起复 习 题阅 读 书 目
第十三章 刑事责任 第一节 刑事责任的概念与特征 一、何谓刑事责任 二、刑事责任的逻辑属性、法律特性与社会特性 第二节 刑事责任的本质与根据 一、刑事责任本质之求索 二、刑事责任的根据:犯罪 第三节 刑事责任的产生、确认、实现与终结 一、刑事责任产生于犯罪实施之日 二、刑事责任确认于有罪判决生效之日 三、刑法所规定的五种刑事责任实现方式 四、刑事责任的终结:执行型、宣告型与消灭型 五、刑事责任实例透析问题与思考 命案追问:期待可能性在中国的法治命运反思复 习 题阅 读 书目
第十四章 刑罚概述 第一节 刑罚的概念及功能 一、刑罚:对犯罪人的特殊制裁方法 二、 惩罚是刑罚的主要功能 三、 刑罚的矫正和感化功能 第二节 刑罚适用的目的 一、刑罚适用的目的 二、 刑罚的个别预防 三、 刑罚的一般预防 第三节 刑罚的体系 一、 刑罚体系结构概说 二、 刑罚架构下的罚则种类 第四节 主刑--只能独立适用的刑罚 一、管制:开放式刑罚 二、 拘役:半封闭式短期自由刑 三、 有期徒刑:司法适用最广泛的自由刑 四、无期徒刑:剥夺终生自由的刑罚 五、死刑:剥夺生命的刑罚 第五节 附加刑--可灵活适用的刑罚 一、财产刑之一:罚金 二、资格刑:剥夺政治权利 三、 财产刑之二:没收财产 四、 驱逐出境 第六节 非刑罚的处理方法 一、赔偿损失 二、训诫、责令具结悔过、赔礼道歉 三、由主管部门予以行政处罚或者行政处分问题与思考:刑罚与人权复 习 题阅 读 书 目
第十五章 刑罚裁量概述 第一节 刑罚裁量:生杀予夺的艺术 一、刑罚裁量的概念 二、量刑的意义与作用 第二节 刑罚裁量的一般原则:事实与法律 一、以犯罪事实为根据 二、以刑法为准绳 第三节 量刑情节:高抬贵手还是毫不留情 一、量刑情节的概念 二、量刑情节的分类 三、量刑情节的运用 四、刑罚裁量实例述评问题与思考:一样的定罪为什么会产生量刑上的差别复 习 题阅 读 书 目
第十六章 刑罚裁量制度 第一节 累犯:屡教不改者重罚 一、累犯的概念 二、累犯的构成条件 三、累犯的处罚 第二节 自首与立功:坦白从宽,立功有赏 一、自首的概念 二、自首的成立条件 三、自首的认定 四、自首犯的处罚 五、立功 第三节 数罪并罚:一人实施两个以上犯罪该怎么处罚 一、数罪并罚的概念 二、数罪并罚的原则 三、数罪并罚的适用问题与思考:定罪之后如何自由裁量刑罚复 习 题阅 读 书 目
第十七章 刑罚执行制度 第一节 行刑制度概述:行动着的刑罚 一、刑罚执行的概念和特征 二、行刑原则 第二节 缓刑:悬着的剑 一、缓刑的概念 二、缓刑的适用条件 三、缓刑考验期 四、缓刑的撤销 第三节 减刑:打开自由之门的钥匙 一、减刑的概念 二、减刑的适用条件 三、减刑的限度、幅度、起始和间隔时间 四、减刑的程序 第四节 假释:放虎归山还是一举多得 一、假释的概念 二、假释的适用条件 三、假释的考验期限、适用程序和撤销问题与思考:打开监狱之门的钥匙究竟掌握在谁的手里复 习 题阅 读 书 目
第十八章 刑罚的消灭 第一节 刑罚的消灭概述 一、刑罚消灭的原因 二、刑罚消灭的特征 第二节时效 一、 时效概述 二、 追诉时效 三、 行刑时效 第三节 赦免 一、 赦免概述 二、 特赦 三、大赦问题与思考:当犯罪人不再犯罪时……复 习 题阅 读 书 目
复习题解答提示术语索引参考文献后 记
《刑法总论》绪 言目前,国内流行的各类刑法学教科书虽然不少,但是以法律硕士研究生为读者群主体的教材仍属阙如。本书定位的主要读者群正是已有大学本科学历、又未经过法律专科或本科学习的在读法律硕士研究生。 与法律本科生相比,法律硕士研究生的一般优势在于:业已受过高等教育,知识起点较高;已有一定社会阅历,考量问题的思路与视野相对开放。进而,比之于本科生,他们大多具有相对更好的领悟力及哲理分析能力。其学习不利点在于:首先,在学时保证上不如法律本科生。因为目前通行的法律硕士研究生学制虽为3年,但实际学习时间仅仅两年――到第三年则须停课撰写学位论文。因而,与有4年学时保障的法律本科生相比,法律硕士研究生的学习时间几乎仅占其一半。其次,课余时间相对较少。鉴于多数法律硕士研究生已是在职人员甚或已经成家立业者,因而与在读的法律本科生相比,他们不惟学时相对更少;课余时间、学习精力上也有较大的牵曳。这样,如果说前者握有充分的时间与精力来循序渐进、有条不紊地研习各类法学知识的话;后者恐怕只能事半功倍、疾速高效地研修更大量且更艰深的全部法学课程。再者,在知识结构上,二者也有较大差异。本科生们入学时,其知识起点大多是高中毕业,知识结构因而大致趋同。法律硕士生则不然,教材包括教师们面临的是受过不同高等专业教育者――其中既有来自理工科、医科大学的本科生;又有专攻文学、哲学、历史、经济、语言、民俗的本科生,等等。再加之,与刑法学硕士研究生相比,法律硕士研究生并非主攻刑法学,而是全方位地研习全部法学课程――刑法学只是其面临的门类繁多的法学必修课之一而已。 上述种种因素,决定了编著一本法律硕士研究生刑法学教程确有其知识与理论高度、演绎与表达方式以及体例编排设计上的二难性:一方面,在知识的高度和系统性上,研究生教育理当高于本科生;另一方面,用一半的学时和更少的课余时间来消解