在中国的商业实践中，随着《公司法》注册资本认缴制的全面推行，许多公司在设立之初或运营过程中，可能并未全部实缴其注册资本。这引发了一个普遍的疑问：如果公司存在未实缴资本的情况，它是否仍然有权向其法定代表人（或实际是未履行出资义务的股东）提起诉讼？本文将深入探讨这一问题，为您提供详细的法律解析和实务指导。
核心观点：没有实缴的公司当然可以起诉法人（或股东）！
答案是肯定的。一家公司是否已经实缴注册资本，与它作为独立的民事主体所享有的诉讼权利是两个不同的概念。无论公司是否实缴，只要其合法设立并具备法人资格，就拥有独立的法人财产权，能以自己的名义从事民事活动，也当然包括提起诉讼的权利。在这种情况下，公司起诉其法定代表人（或未履行出资义务的股东），往往是基于维护自身利益，要求其履行出资义务或承担其他法律责任。
为什么会出现“没有实缴”的情况？
理解公司未实缴资本的背景，有助于我们更好地把握其诉讼权利。
认缴制： 根据《公司法》规定，公司注册资本实行认缴制，即股东在公司章程中自主约定认缴的出资额、出资方式、出资期限等，并记载于公司章程。在约定的出资期限届满前，股东无需实际缴纳资本。 未到期： 许多公司尚未实缴，是因为股东约定的出资期限尚未届满。在此期间，股东尚未构成违约，公司也无权要求其提前出资。 到期未缴： 另一种情况是，股东约定的出资期限已经届满，但股东仍未履行出资义务，这就构成了对公司的违约。本文讨论的“没有实缴的公司起诉法人（股东）”的情形，通常是针对股东出资期限届满而未履行出资义务，或法人（董监高）在履行职务过程中损害了公司利益的情况。
公司起诉法人（股东）的法律基础是什么？
公司起诉其法定代表人（通常也是股东，或者由股东委派的高管），主要可以基于以下法律依据：
股东未履行出资义务 法律依据：《公司法》第四十六条规定，有限责任公司股东认缴的出资额应当足额缴纳。第四十七条规定，股东不按期足额缴纳出资的，应当向公司承担违约责任。 诉讼请求： 公司可以要求未履行出资义务的股东，立即向公司缴纳其认缴的全部或部分出资。 相关方： 通常是公司作为原告，未履行出资义务的股东作为被告。如果法定代表人本人就是未履行出资义务的股东，他便是被告。 法人（董事、监事、高级管理人员）违反忠实义务和勤勉义务 法律依据：《公司法》第一百四十七条规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。第一百四十九条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 诉讼请求： 公司可以要求因违反忠实义务（如自营或为他人经营与公司同类的业务、侵占公司财产等）或勤勉义务（如不作为、重大过失等）而给公司造成损失的法人代表（作为董事或高管）承担赔偿责任。 相关方： 公司作为原告，违反义务并造成损失的董事、监事、高级管理人员（其中可能包括法定代表人）作为被告。 其他损害公司利益的行为除了上述两种常见情况外，法定代表人或其他高管也可能存在其他损害公司利益的行为，例如：
滥用职权，与关联方进行显失公平的交易。 违法对外担保，导致公司承担不必要的风险。 挪用公司资金。针对这些行为，公司同样可以依据相关法律规定，要求责任人承担赔偿责任。
谁代表公司提起诉讼？
这是一个关键问题。如果公司被损害，而损害者恰好是公司的法定代表人或控股股东，那么由谁来代表公司提起诉讼呢？
股东会/董事会决议： 通常情况下，公司提起诉讼需要经过股东会或董事会的决议授权。在法定代表人或控股股东涉及损害公司利益的情况下，其他股东或董事可以通过召开股东会或董事会，作出起诉的决议，并指定新的诉讼代表人（例如，由公司监事、其他董事或甚至聘请律师代为诉讼）。 监事会/监事： 《公司法》第一百五十一条规定，董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的公司的监事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的公司的监事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东可以为了公司的利益以自己的名义提起诉讼。这即是股东代表诉讼，但其前提是公司自身未能或不愿提起诉讼。在公司起诉的情况下，监事也可以作为公司利益的维护者，促使公司提起诉讼。 新的法定代表人： 如果原法定代表人被依法罢免或辞职，公司可以重新任命新的法定代表人，由新的法定代表人代表公司提起诉讼。注意： 即使公司没有实缴资本，只要其是合法注册的法人，就具有独立的诉讼主体资格。不能因为“没有钱”就认为它没有起诉的权利，其是否有足够财力支付诉讼费用是另一个问题，通常可以通过缓交、减交或免交诉讼费来解决。
公司起诉的目的和可能结果是什么？
公司提起此类诉讼，通常是为了实现以下目的并可能导致相应的法律结果：
要求补足出资： 责令未履行出资义务的股东在指定期限内补足出资，并承担逾期利息或违约金。 损害赔偿： 要求因违反忠实义务、勤勉义务或其他不当行为给公司造成损失的法人（董监高）承担赔偿责任。 解除职务： 在某些严重情况下，可能涉及罢免或解除法定代表人、董事、监事或高级管理人员的职务。 资产追回： 对于被挪用、侵占的公司资产，要求返还或赔偿。诉讼过程中需要注意的关键点
如果公司决定向法人（或股东）提起诉讼，需注意以下几点：
证据收集： 充分准备证据，包括公司章程、股东会决议、董事会决议、财务报表、银行流水、合同、邮件往来、会议纪要等，以证明被告未履行出资义务或存在损害公司利益的行为。 诉讼主体： 明确原告是公司本身，被告是未履行义务的股东或存在过错的董事、监事、高级管理人员（其中可能包括法定代表人）。 诉讼代表： 确保有合法授权的人员或机构代表公司参与诉讼。 管辖法院： 确定有管辖权的人民法院，通常为公司住所地或被告住所地人民法院。 法律专业支持： 鉴于公司法务的复杂性，建议寻求专业的律师团队协助处理。延伸思考：实缴与认缴制度下的责任区分
《公司法》虽然实行认缴制，大大降低了公司设立的门槛，但股东的出资义务并非消失，只是将履行期限放宽。在以下情况下，股东的未出资责任会被强调：
公司破产或清算： 当公司资不抵债，进入破产或清算程序时，未足额出资的股东（包括尚未到期的认缴资本），其认缴的出资额将加速到期，公司债权人有权要求股东在认缴范围内对公司债务承担补充赔偿责任。 对外担保和融资： 在公司进行银行贷款、对外担保等活动时，银行或合作方往往会要求股东提前实缴部分资本，或要求股东对公司债务承担连带责任。因此，“没有实缴”并非意味着没有责任，它只是将责任的履行时间延后了。一旦公司利益受损，或者约定的出资期限届满，公司完全有权通过法律手段追究相关责任人的责任。
常见问题解答 (FAQ)
Q1：只有公司才能起诉未实缴的股东吗？债权人可以吗？A1：除了公司自身，公司债权人在特定条件下也可以起诉未实缴的股东。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》，公司债权人可以请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务承担补充赔偿责任。
Q2：如果法定代表人是公司的唯一股东，且未实缴，公司还能起诉他吗？A2：理论上，公司作为独立的法律主体，即使是唯一的股东和法定代表人，公司仍然拥有对其提起诉讼的权利。但实践中，由其“自己起诉自己”会比较特殊。通常这种情况的诉讼，往往是由公司的监事发起，或者在公司面临破产清算时，由债权人或清算组代表公司对该唯一股东追究责任。
Q3：公司“没有实缴”是不是意味着它就没有能力进行诉讼？A3：公司没有实缴资本，不代表它没有能力进行诉讼。诉讼权利和诉讼能力是两回事。公司只要依法设立，就有诉讼权利。至于诉讼能力，例如支付诉讼费、聘请律师费等，即使暂时资金不足，也可以通过申请缓交、减交甚至免交诉讼费，或者通过其他渠道筹集资金来解决。其是否有足够的资产来执行判决是另一个问题，不影响其起诉的权利。
Q4：如果法定代表人没有过错，仅仅是因为股东未实缴，公司可以起诉法定代表人吗？A4：如果法定代表人本人并非未实缴的股东，且在履行法定代表人职责过程中没有违反忠实义务和勤勉义务，也没有其他损害公司利益的行为，那么公司通常不能仅仅因为股东未实缴而起诉该法定代表人。此时的起诉对象应是未履行出资义务的股东本人。当然，如果法定代表人本身就是未实缴的股东，则起诉对象是其股东身份。
总结：
即使公司没有实缴其注册资本，只要其合法设立并具有法人资格，就完全有权以自己的名义向未履行出资义务的股东、或者在履行职务过程中损害公司利益的法定代表人（董事、监事、高级管理人员）提起诉讼。这是公司维护自身合法权益，保障公司资本充实和正常运营的重要法律手段。在面对此类情况时，公司应积极运用法律武器，追究相关责任人的法律责任。
