同为股权转让，个税税率可能不同
当前，合伙企业持有上市公司股票并对外转让的行为并不少见。对合伙企业投资人来说，自己直接进行股票交易和通过合伙企业开展股票交易，个人所得税税目不同，适用税率也不同——直接进行股票交易所得属于财产转让所得;通过合伙企业开展股票交易所得属于经营所得。相关纳税人及扣缴义务人一定要注意分清。
案例：适用税率错误被要求补税
张某为A有限合伙公司(不属于创业投资企业)的自然人合伙人。已知A公司2023年初共持有B公司股票115.7万股，2023年5月收到B公司分红34.71万元。2023年6月—11月，A公司采用集中竞价和非交易过户的形式，将所持有的全部股票对外出售和转让。A公司已按规定缴纳了增值税和其他相关税费，同时，对于取得的B公司分红和对外股票转让所得，A公司均按照20%的税率，代扣代缴了张某的个人所得税。
2023年2月，某检察机关进行检查后通知A公司，对于股票转让行为，应按5%~35%超额累进税率，申报张某的经营所得个人所得税。收到补税通知后，A公司解释称，个人转让股权应以股权转让收入减除股权原值和合理费用后的余额为应纳税所得额，按“财产转让所得”项目，适用20%的税率计算缴纳个人所得税。A公司认为，民法总则和民法通则将个体工商户归类为自然人。也就是说，个体工商户转让股权的税率应为20%，个体工商户按照生产经营纳税的收入，不包括股权转让收入。
错误：混淆了法律主体关系
A公司之所以持上述观点，关键是混淆了自然人、个体工商户和合伙企业三个法律主体之间的关系。按照A公司的观点，个体工商户归类为自然人，所以个体工商户等同于自然人，合伙企业又等同于个体工商户，所以合伙企业等同于自然人。
A公司法律意识很强，这值得肯定。但是，自2023年1月1日民法典施行后，民法总则和民法通则已经废止。根据民法典的定义，自然人、个体工商户和合伙企业三者并不能互相等同，具有不同的权利和义务。即使按民法总则和民法通则的定义，三者也是不同的法律主体，不能从概念上混为一谈。不仅如此，个人所得税法及其实施条例，以及相关政策法规引用民法的概念定义，也分别对三者的税收权利和义务进行了明确的规定。所以，从税法的层面，也不应如此推断适用法律法规。
处理：区分不同所得分别计税
基于上述案例，笔者认为，应该区分所得的具体情况，分别计算个人所得税。
2023年5月收到的分红，适用20%税率。《国家税务总局关于〈关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定〉执行口径的通知》(国税函〔2001〕84号)第二条规定，个人独资企业和合伙企业对外投资分回的利息或者股息、红利，不并入企业的收入，单独作为投资者个人取得的利息、股息、红利所得，按“利息、股息、红利所得”应税项目计算缴纳个人所得税。以合伙企业名义对外投资分回利息或者股息、红利的，应分别确定各投资者的利息、股息、红利所得，分别按“利息、股息、红利所得”应税项目计算缴纳个人所得税。因此，对B公司分红34.71万元，A公司应适用20%税率，代扣代缴张某的个人所得税。
出售、转让股权所得，适用5%~35%的五级超额累进税率。根据《财政部 国家税务总局关于印发〈关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定〉的通知》(财税〔2000〕91号)附件1《关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定》第四条规定，个人独资企业和合伙企业每一纳税年度的收入总额减除成本、费用以及损失后的余额，作为投资者个人的生产经营所得，比照个人所得税法的“个体工商户的生产经营所得”应税项目，适用5%~35%的五级超额累进税率，计算征收个人所得税。收入总额，指企业从事生产经营以及与生产经营有关的活动所取得的各项收入，包括商品(产品)销售收入、营运收入、劳务服务收入、工程价款收入、财产出租或转让收入、利息收入、其他业务收入和营业外收入。
同时，《国家税务总局关于切实加强高收入者个人所得税征管的通知》(国税发〔2011〕50号)第二条第三项规定，对个人独资企业和合伙企业从事股权(票)、期货、基金、债券、外汇、贵重金属、资源开采权及其他投资品交易取得的所得，应全部纳入生产经营所得，依法征收个人所得税。
根据上述规定，笔者认为，A公司出售、转让B公司股票，应属于经营所得范围，应按照经营所得，适用5%~35%的超额累进税率。
提醒：厘清投资主体究竟是谁
值得注意的是，都是转让股权，但对于自然人股东直接投资和通过合伙企业持股平台进行投资，个人所得税的税目是不一样的，适用税率也有不同。准确税务处理的关键，在于厘清投资主体究竟是自然人个人，还是其投资的合伙企业。
从上述分析来看，合伙企业出售、转让股权所得，属于经营所得范围，应按照经营所得项目，计算缴纳自然人合伙人的个人所得税。
对于自然人出售、转让股权，《国家税务总局关于发布〈股权转让所得个人所得税管理办法(试行)〉的公告》(国家税务总局公告2014年第67号，以下简称“67号公告”)有具体规定。67号公告明确，股权，指自然人股东(以下称“个人”)投资于在中国境内成立的企业或组织(不包括个人独资企业和合伙企业)的股权或股份。个人转让股权，属于财产转让所得，应适用20%的比例税率。
本案例中，张某投资了A公司，A公司又代表张某对外投资，所以股权投资转让收入属于经营所得，A公司应按照5%~35%超额累进税率，为张某代扣代缴个人所得税。假如张某个人直接对外进行权益投资，则属于自然人股东的股权，如果将这部分股权对外转让，应根据67号公告的规定，按照财产转让所得，适用20%税率计算缴纳个人所得税。
来源：中国税务报 作者：华烨(作者系注册会计师)
2018年10月的解析——
合伙企业股权转让个人所得税税率究竟是20%还是35%？
近日，国家税务总局稽查局关于2018年股权转让检查工作指导意见指出，各地方政府过去普遍实行的对有限合伙制基金征收20%所得税的政策，被认为违反了相关规定，应适用“个体工商户生产经营所得”项目缴纳个人所得税，五级累进税率最高35%。消息传来，投资圈顿时一片哗然，反应强烈。
那么，税务总局稽查局这样解释真的没有问题吗？
《国务院关于个人独资企业和合伙企业征收所得税问题的通知》（国发[2000]16号）规定：“自2000年1月1日起，对个人独资企业和合伙企业停止征收企业所得税，其投资者的生产经营所得，比照个体工商户的生产、经营所得征收个人所得税”。可以说，这个文件奠定了合伙企业缴纳个人所得税的基础。
《个体工商户个人所得税计税办法》（国家税务总局令第35号）第八条规定：“个体工商户从事生产经营以及与生产经营有关的活动（以下简称生产经营）取得的货币形式和非货币形式的各项收入，为收入总额。包括：销售货物收入、提供劳务收入、转让财产收入、利息收入、租金收入、接受捐赠收入、其他收入”。一般认为，股权转让收入属于财产转让收入，在这个文件里，财产转让收入被划入个体工商户生产经营收入，而个体工商户生产经营所得适用5%-35%五级累进税率。这就是合伙企业股权转让最高35%缴纳个人所得税的主要依据。
然而几乎就在同一时间，国家税务总局出台了《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》（国家税务总局公告2014年第67号），《办法》第二条 “本办法所称股权是指自然人股东（以下简称个人）投资于在中国境内成立的企业或组织（以下统称被投资企业，不包括个人独资企业和合伙企业）的股权或股份”和第四条“个人转让股权，以股权转让收入减除股权原值和合理费用后的余额为应纳税所得额，按“财产转让所得”缴纳个人所得税”规定，自然人股东转让股权按照“财产转让所得”缴纳个人所得税，而根据《个人所得税法》第三条的规定，“财产转让所得”的税率是20%。
根据《民法总则》和《民法通则》的规定，将个体工商户和农村承包经营户归类为自然人，也就是说，个体工商户转让股权的税率也应该是20%；换句话说，个体工商户按照生产经营所得纳税的收入中不包括转让股权的收入。照此推理，根据国发[2000]16号文件的规定，合伙企业的生产经营所得中应该也不包括转让股权的收入，所以，合伙企业转让股权的个人所得税税率也应该是20%。这在法理和逻辑上是清晰的。
需要注意的是，个体工商户能否成为股东，目前的法规没有明文规定，实践中也说法不一。根据《财政部国家税务总局关于个人所得税若干政策问题的通知》（财税字[1994]020号）第一条第三项：“个体工商户与企业联营而分得的利润，按利息、股息、红利所得项目征收个人所得税”的规定精神，税法对个体工商户作为股东是认可的。
根据上述分析，我们认为，对于合伙企业转让股权个人所得税，无论是按照20%纳税还是按照35%纳税，在税法上都是有相关依据的。各地地方政府和地税机关对有限合伙制私募基金按照20%征收个人所得税制定的政策在税务总局层面都是有依据的，并没有违反上位法。所以，这次稽查局对合伙企业转让股权个人所得税“一刀切”按照5%-35%征税，在税法上不是完全能够站住脚。
此外，对于部分地区的法院判例里有一个原则，就是对这种同一部门针对同一事项有着不同规定的，应支持对相对人有利的解释。所以，如果有纳税人对稽查局的这种征税行为提出行政诉讼，稽查局败诉的可能性还是非常大的。
来源：正和税友