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美国特别指定国民名单(SDN)与中国企业海外合规体系的建立

美国特别指定国民名单(SDN)与中国企业海外合规体系的建立

美国总统于2023年1月10日签署了一项行政命令,继美国2018年退出伊核协议后进一步扩大了对伊朗的制裁。2018年,美国重启对伊朗制裁,其中包括具有域外效力的次级制裁。只要与伊朗涉及在特别指定国民名单(SDN)中的公司或个人,乃至在涉及伊朗次级制裁限制的行业领域范围内进行交易,非美国公司或个人都可能被美国财政部外国资产控制办公室(OFAC)纳入SDN名单而受到同样的全球制裁。

伊朗受次级制裁的行业包括(1)汽车制造(整车销售除外)、(2)石油、(3)造船、(4)航运和(5)金属工业。另外,只要与伊朗革命卫队(IRGC)拥有或控制的任何实体进行交易,即使该实体没有被列在伊朗SDN中,非美国企业或个人亦可能被制裁。一旦被指定为SDN,企业就会被完全隔离于美国金融体系之外。同时,SDN清单中的企业持有超过50%股份的分公司或子公司将自动被视为SDN,尽管其未被列入SDN清单。

例如,在 2023年,OFAC制裁了中国一家石油进口企业以及一位公司高管,因为其被认定为在美国次级制裁的领域中最为关注的石油领域与伊朗进行交易。此外,在2023年9月,OFAC以涉及运输伊朗石油为由,又对六家中国大型海运公司及其五名公司高管发起新一轮制裁,将其统统纳入SDN。

本次的行政命令进一步扩大了美国次级制裁的范围,额外增加了4个制裁行业:(1)建筑、(2)采矿、(3)制造和(4)纺织行业。它针对上述行业范围内那些明知或故意向伊朗提供销售、供应或转让货物或服务的非美国企业或个人。此外,次级制裁目标还包括上述受限制行业范围内那些明知或故意为销售、供应或转让货物和服务等重大交易提供金融便利的银行。值得注意的是,这里的“重大”并没有客观标准,但OFAC会通过多种因素组合评估是否构成重大交易,包括价值、频率和政策影响等。因此,即使交易价值低,只要交易的频率高并具有规律性,则可以上升到“重大”的水平。而“明知或故意”的标准既包括对制裁限制的故意无视也包括过失忽略。

新的行政命令仍然对伊朗的食品、农产品、药品和医疗器械领域给予了制裁豁免。但是,完全豁免必须确保货物符合对这些商品的监管定义,因为商品的通常定义可能与监管概念有所不同。

中国企业合规体系的建立

随着美国把伊朗纺织品行业和制造行业纳入新的次级制裁,越来越多的美国进口商将对中国产品的供应链和零部件来源进行审查。例如,2023年1月,e.l.f.化妆品公司因其在中国采购的假睫毛商品中被发现含有来自朝鲜(另一受制裁国)的原材料而不得不与OFAC签署和解协议,支付了近100万美元的罚款。中国作为世界主要的纺织品与制造业加工地与出口国,许多公司在未来将会以更加审慎的态度对待涉及到中国企业的产品供应链。 

另外,伊朗制造业被列为次级制裁的行业,也将致使在其销售网站上涉及伊朗生产产品的销售、供应或转让等交易的中国电商受到次级制裁。

面对美国相关的全球制裁举措,中国企业纷纷走上了建立更为有效的合规体系之路,但特别需要避免陷入三个误区。

第一,“我并没有做错什么”。企业在面对制裁时缺乏对自身过错的认知,而美国制裁法律强调企业所承担的是严格责任,即过失或忽略无法豁免企业责任,美国司法部也强调过“跨境贸易就是高风险的行业,企业需要配备能抵御如此高风险的合规体系”。

第二,“我已经有了完整的合规政策”。企业片面强调完整的书面合规政策,忽略了合规体系的其他方面。OFAC明确指出“我们看的不是企业合规政策有多少,而是有多少合规政策被有效执行”,对于企业来说,不仅需要具备合规政策,还需要有完善的执行程序、员工培训、审计监督等其它措施。

第三,“我已经规避了SDN上的所有企业了”。企业简单认为合规就是装上道琼斯的清单系统,避免与SDN以及制裁清单上的企业和个人进行交易,这样就完全不会受到制裁。但事实上,清单查询不能替代企业合规体系的建立。一方面,如果不满足制裁域外效力的条件(例如没有次级制裁亦未使用美元交易),非美国公司或个人是可以与列在制裁清单上的企业交易;另一方面, 根据OFAC的“50%规则”,即使企业不在清单上,SDN清单里拥有50%以上股份的实体将根据法律法规被自动视为SDN,受到同样的制裁效力。完善的合规体系有助于企业在交易前进行充分的尽职调查,审核交易是否合规。

除非一家企业能够做到既不与美国有业务往来又不使用美元交易,否则都有可能被OFAC指定为SDN而遭受全球制裁,因此,中国企业需审慎审查其全球业务和交易,以评估在新的行政命令下企业的全球风险。

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